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在2020年的“‘小度小度’语音指令不正当竞争纠纷案”中[1],语音指令这一新兴商业标识便已被人民法院适用兜底条款纳入保护范围。本案中,“小度小度”是用户在使用原告智能音箱产品时必不可少且频繁出现的特定语音指令,具有较高知名度,已与原告及其产品建立起了明确、稳定的三元联系。而被告的杜丫丫学习机则使用“小杜小杜”作为语音指令,与原告音同字不同。虽然二者商品品类不同,但仍会使得用户误认为被告产品与原告产品或相关服务存在研发、技术支持、授权合作等方面的特定联系,易于导致混淆。同样地,在“‘小爱同学’不正当纠纷案”中[2],法院也认定“小爱同学”这一语音指令属于应受到反不正当竞争法保护的新型商业标识。在语音指令这一方面,司法实践已经基本达成共识。
此外,案涉商业标识是否属于中国境内与相应混淆行为是否应受规制无关。例如,在国家市场监管总局2023年公布的典型网络不正当竞争典型案例之“ChatGPT商业混淆案”中[3],某公司开发运营名称为“ChatGPT在线”的微信公众号,该公众号使用高度类似OpenAI公司官方图像的图案作为头像,并在简介中称该公众号是ChatGPT中文版。该公众号含有AI对话功能,按次收费。事实上,该公司是通过技术手段调用ChatGPT产品背后基础模型为其公众号注册会员提供类似“ChatGPT”的服务,而非“ChatGPT”产品本身。最终,市监局适用兜底条款,责令该公司停止违法行为,并对其处以6万余元的罚款。
在“羊了个羊商业混淆案”中[4],被告运营的“麻了个麻”小游戏与原告运营的“羊了个羊”小游戏在名称结构上存在一定相似之处,16个牌面元素(如玉米、白菜、胡箩卜等)亦存在相似之处。但法院认为,该“A了个A”的名称结果并非原告独有,就该结构而言,未与原告形成相对稳定的指向,且前述元素为日常生活常见元素,两游戏在整体页面、游戏规则等方面均存在较大差异,不足以使普通网络用户将二者误认为为同一游戏或存在特定联系,不构成不正当竞争。
例如,在“完美日记十二色眼影盘商业混淆案”[6]中,法院认为,原告“完美日记”旗下推出的“探险家十二色眼影盘”,虽然推出的时间不长,但基于原告“完美日记”在美妆界已获得的市场影响力,产品投入市场后聘请当红艺人代言,通过传播速度快及覆盖面广的电商平台等进行宣传推广的营销模式,使得案涉商品在天猫平台系2019年至2021年4月期间眼影类目销售额排名第一,足以证明案涉商品具有一定的市场占有率,为相关公众所知悉,且具备较强的显著性,因此被认定为应受反不正当竞争法所保护的“具有一定影响”的商品名称及装潢。